财产保护的刑法介入问题研究9787576406498 正版新书正浩图书专营店 fb2 免费 lrf 下载 kindle azw3 pdf 阿里云

本书的基本思路是：首先，以刑民关系为主要视角，研讨部门法关系中最基本的问题即相对民法等来说刑法应具有从属性还是独立性，对违法相对观进行证成。 其次，通过展开民法依存模式与秩序维持模式之对立，提倡民法参酌模式；提出刑法介入财产保护的三大原则，即适度、平等、均衡原则；对民事救济的实效性、被害财产经济上的重要性等刑法介入时的考量要点进行阐释。 在上述理论基础的论述后，展开财产分类体系的区分介入、不法者财产保护的介入、被害人因素涉及的介入以及介入的立法完善等具体问题的研究。

章财产保护的部门法关系基础理论/001

节 违与违的对立/001

一、研究意义/001

二、学说对立/003

节 缓和的违的疑问/007

一、缓和的违的主要观点/007

二、缓和的违的若干疑问/008

第三节违的提倡/017

一、概说/017

二、违的证立/018

第四节 违的解释论展开/026

一、违法认识的对象/027

二、法概念的相对化/028

三、权利行使与财产犯罪/030

章财产保护刑法介入的模式、原则与考量要点/035

节财产保护刑法介入的模式/035

一、日本：民法依存模式、秩序维持模式的对立与民法取向模式的提出/035

二、德国：法律的财产说、经济的财产说、“法律-经济”财产说的展开/099

三、中国：错综复杂的立法规定与司法实践/040

四、民法参酌模式之提倡/048

节财产保护刑法介入的原则/050

一、适度原则/050

二、平等原则/061

三、均衡原则/066

第三节财产保护刑法介入的考量要点/073

一、民事救济的实效/073

二、被害财产经济上的重要/075

三、市场主体的自律/077

四、被害人的参与/0rg

五、行为样态与行为对象的统合/081

六、社会的变迁/082

第三章财产分类体系与财产保护的刑法介入/084

节个别财产保护与整体财产保护/084

一、立法例与理论解说/085

二、法益保护的基本方向/087

三、“损失”要素定位的现状/095

四、“损失”要素定位的中国路径/099

节实体保护与价值保护/111

一、排除意思与取得占有/112

二、实体理论与价值理论/118

三、“价值”保护的路径选择/121

第三节 财物保护与利益保护/124

一、财产、财物与财产利益/125

二、利益保护与罪刑法定/134

三、侵犯财产利益的认定/142

第四章不法原因与财产保护的刑法介入/146

节不法原因给付的民事立法例/146

一、不法原因给付的民事立法概说/146

二、不得请求返还的立法例/147

三、返还与追缴的立法例/152

四、返还、补偿或赔偿的立法例/158

节 不法原因给付与侵占罪/154

一、“不得请求返还”制度框架下的侵占罪认定/154

二、“返还、补偿或赔偿”制度框架下的侵占罪认定/170

三、赃物侵占/173

第三节 不法原因给付与诈骗罪/175

一、骗取不法给付的财物/175

二、骗取不法服务或骗免不法债务/182

第五章财产保护刑法介入的被害人因素/187

节被害人同意/187

一、转移占有同意的解释论意义/188

二、同意的范围与时点/189

三、附条件的同意/192

四、骗取的同意/195

五、被害人自设陷阱/197

节被害人自陷风险/1

一、问题提出/1

二、不同教义学理论/2

三、被害人的自由实现与结果归责/218

四、余论——目的限缩的方反思/221

第三节被害人身份/226

一、国外相关刑事立法概览/226

二、国外相关争议问题梳理/227

三、我国相关立法与司法检讨/233

第六章财产保护刑法介入的立法完善/235

节增设普通背信罪/235

一、增设背信罪的赞否两论/235

二、增设背信罪的必要/239

三、背信罪的立法设计/246

节调整拒不支付劳动报酬罪的定位/254

一、赞成增设拒不支付劳动报酬罪的观点述评/254

二、反对增设拒不支付劳动报酬罪的观点述评/260

三、拒不支付劳动报酬罪的体系定位——以保护法益为中心/264

四、余论/273

第三节修正若干条款/275

一、增设普通事后恢复条款/275

二、增设部分情形下未遂犯适用法定刑的规定/281

三、增补“隐匿财物”行为的规定/285

参考文献/289

后记/297

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章财产保护的部门法关系基础理论

不仅刑法介人财产保护，其他部门法也为财产被害人提供了多种救济手段。如刑法上的财产罪同时亦构成民事侵权，只不过，侵权法并未像刑法那样将侵财行为类型化为盗窃、诈骗等。行政法对大部分侵财行行了类型化规定，施以行政处罚，与犯罪的区别主要在于危害的“量”上。那么，如何处理刑法与相关部门法在财产保护上的关系？本章拟以刑法与民法关系为中心，结合不同法域违法判断的关系，厘清财产保护的部门法关系基础。

节 违与违的对立

一、研究意义

为了应对社会的多样发展，作为维系社会秩序、解决利益纠纷的法律制度，分化出了不同的法领域。法域的划分依据是利益关系。利益关系既是社会规范的基础，又是社会关系的调整对象。利益关系发展到程度，便产生了法这一特殊的社会规范，程度的利益关系成了法的基础和调整对象。不同法域调整的利益关系各有不同。宪法、行政法和民法的基础和调整对象分别是公共利益间的关系、个人利益与公共利益间的关系、个人利益间的关系。作为刑法规制对象的犯罪行为已经超出了其他法域的规制范围，或者说，不限于调整上述关系中的某一种。（1）

具有以宪法为顶点的阶层构造的不同法域形成一个体系时，是所谓“法秩序”。一般认为，法秩序要具有统一，即由宪法、刑法、民法等多个法领域构成的法秩序之间互不矛盾，更地说，这些个别的法领域之间不应作出相互矛盾、冲突的解释。[1]法官在对具体个行裁判时，不可能自外于全体法秩序而为判断，因为其在适用某个法律条文的同时，其实也是在整体法秩序下的适用。在对实定行解释时，要想得出妥适的结论，不得不保持理论上的一贯，这是所谓将实定法解释这种“问题的思考”与理论上的一贯这种“体系的思考”相结合。（2）

与法秩序的统一问题相关，在刑法学中，存在违法概念是要在所有的法域中统行理解，还是要根据各个法域个别地加以理解的问题。一方面，法域的分化当然强调不同法域各自固有的调整利益诉求的机制；另一方面，法秩序的统一又要求不同法域在利益调整过程中要互不矛盾。这样，违法是要在不同法域“一元”地把握还是可以“相对”判断成了问题。德国学者罗克辛将上述违法判断理念之间的对立概括为两个命题：①在刑法中，民法的或者公法的许可或者侵犯权，是否能够在任何情况下，都排除一个符合行为构成的举止行为的违法？②一种对确定举止行为的民法的或者公法的禁止存在，是否意味着在任何情况下，这种举止行为一旦同时满足了一个刑法规定的行为构成，也表现为刑法上的不法？（3）这一归纳与日本学者基本相同。（4）在日本，学说将“法秩序统一”与“刑法违法一元”两个问题紧密结合，作为争辩“可罚的违法”是否存在的前提设而产生了严格的违、违法的相对论、缓和的违。

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书籍介绍

本书的基本思路是：首先，以刑民关系为主要视角，研讨部门法关系中最基本的问题即相对民法等来说刑法应具有从属性还是独立性，对违法相对观进行证成。 其次，通过展开民法依存模式与秩序维持模式之对立，提倡民法参酌模式；提出刑法介入财产保护的三大原则，即适度、平等、均衡原则；对民事救济的实效性、被害财产经济上的重要性等刑法介入时的考量要点进行阐释。 在上述理论基础的论述后，展开财产分类体系的区分介入、不法者财产保护的介入、被害人因素涉及的介入以及介入的立法完善等具体问题的研究。